Un fiduciario es una persona u organización que actúa en nombre de otra persona o personas, anteponiendo los intereses de sus clientes a los propios, con el deber de preservar la buena fe y la confianza. Por lo tanto, ser un fiduciario requiere estar obligado tanto legal como éticamente a actuar en el mejor interés del otro.

Un fiduciario puede ser responsable del bienestar general de otro (por ejemplo, el tutor legal de un niño), pero a menudo la tarea involucra las finanzas; gestionar los activos de otra persona, o de un grupo de personas, por ejemplo. Los administradores de dinero, los asesores financieros, los banqueros, los agentes de seguros, los contables, los ejecutores, los miembros de la junta y los funcionarios corporativos tienen responsabilidad fiduciaria.

CONSEJOS CLAVE

• Un fiduciario está legalmente obligado a anteponer los mejores intereses de sus clientes a los suyos.
• Los deberes fiduciarios aparecen en una variedad de relaciones comerciales, incluido un fideicomisario y un beneficiario, miembros de la junta corporativa y accionistas, y ejecutores y legatarios.
• Un fiduciario de inversiones es cualquier persona con la responsabilidad legal de administrar el dinero de otra persona, como un miembro del comité de inversiones de una organización benéfica.
• Los asesores de inversiones registrados tienen un deber fiduciario con los clientes; los corredores de bolsa solo tienen que cumplir con el estándar de idoneidad menos estricto, que no requiere anteponer los intereses del cliente a los propios.

Entender a un fiduciario

Las responsabilidades y deberes de un fiduciario son tanto éticos como legales. Cuando una parte acepta a sabiendas un deber fiduciario en nombre de otra parte, debe actuar en el mejor interés del principal, es decir, el cliente o la parte cuyos activos están administrando. Esto es lo que se conoce como un “estándar de atención para una persona prudente”; un estándar que originalmente se deriva de un fallo judicial de 1830. Esta formulación de la regla de la persona prudente requería que una persona que actuaba como fiduciaria debía actuar ante todo teniendo en cuenta las necesidades de los beneficiarios. Se debe tener mucho cuidado para asegurar que no surja ningún conflicto de intereses entre el fiduciario y su principal.

En muchos casos, no se obtendrá ningún beneficio de la relación a menos que se otorgue el consentimiento explícito en el momento en que comienza la relación. Por ejemplo, en el Reino Unido, los fiduciarios no pueden beneficiarse de su cargo, según un fallo del Tribunal Superior de Inglaterra, Keech vs. Sandford (1726). Si el principal da su consentimiento, entonces el fiduciario puede quedarse con cualquier beneficio que haya recibido; estos beneficios pueden ser monetarios o definirse de manera más amplia como una “oportunidad”.

Los deberes fiduciarios aparecen en una amplia variedad de relaciones comerciales comunes, que incluyen:

• Fideicomisario y beneficiario (el tipo más común)
• Consejeros corporativos y accionistas
• Ejecutores y legatarios
• Guardianes y pupilos
• Promotores y suscriptores de acciones
• Abogados y clientes
• Sociedades de inversión e inversores
• Compañías / agentes de seguros y asegurados

Relación fiduciaria entre fideicomisario y beneficiario

Los arreglos patrimoniales y los fideicomisos implementados involucran tanto a un fideicomisario como a un beneficiario. Una persona nombrada como fideicomisario o fideicomisario patrimonial es el fiduciario y el beneficiario es el principal. Bajo un deber de fideicomisario / beneficiario, el fiduciario tiene la propiedad legal de la propiedad o los activos y tiene el poder necesario para manejar los activos mantenidos a nombre del fideicomiso. En la ley de sucesiones, el fiduciario también puede ser conocido como albacea de la sucesión.

Tenga en cuenta que el fideicomisario debe tomar decisiones que sean en el mejor interés del beneficiario, ya que este último tiene el título equitativo de la propiedad. La relación fideicomisario / beneficiario es un aspecto importante de la planificación patrimonial integral, y se debe tener especial cuidado para determinar quién es designado como fideicomisario.

Los políticos a menudo crean fideicomisos ciegos para evitar escándalos de conflictos de intereses reales o percibidos. Un fideicomiso ciego es una relación en la que un fiduciario está a cargo de toda la inversión del corpus (activos) de un beneficiario sin que el beneficiario sepa cómo se está invirtiendo el corpus. Aun cuando el beneficiario no tenga conocimiento, el fiduciario tiene el deber fiduciario de invertir el corpus de acuerdo con el estándar de conducta de la persona prudente.

Relación fiduciaria entre miembros de la junta y accionistas

Los directores corporativos pueden tener un deber fiduciario similar, ya que pueden ser considerados fideicomisarios de los accionistas si están en la junta de una corporación, o fideicomisarios de los depositantes si se desempeñan como directores de un banco. Los deberes específicos incluyen lo siguiente:

El deber de cuidar

El deber de cuidado se aplica a la forma en que la junta toma decisiones que afectan el futuro de la empresa. La junta tiene el deber de investigar a fondo todas las decisiones posibles y cómo pueden afectar al negocio. Si la junta está votando para elegir un nuevo director ejecutivo, por ejemplo, la decisión no debe tomarse basándose únicamente en el conocimiento o la opinión de la junta de un posible candidato; Es responsabilidad de la junta investigar a todos los solicitantes viables para asegurarse de que se elija a la mejor persona para el puesto.

El deber de actuar de buena fe

Incluso después de haber investigado razonablemente todas las opciones que tiene ante sí, la junta tiene la responsabilidad de elegir la opción que crea que sirve mejor a los intereses de la empresa y sus accionistas.

El deber de lealtad

Deber de lealtad significa que la junta no debe poner otras causas, intereses o afiliaciones por encima de su lealtad a la empresa y a los inversores de la empresa. Los miembros del directorio deben abstenerse de tratos personales o profesionales que puedan poner su propio interés o el de otra persona o negocio por encima del interés de la empresa.

HECHO RÁPIDO

Contrariamente a la creencia popular, no existe un mandato legal de que una corporación esté obligada a maximizar el rendimiento de los accionistas.

Si se determina que un miembro de una junta directiva incumple su deber fiduciario, la propia empresa o sus accionistas pueden considerarlo responsable ante un tribunal de justicia.

Relación fiduciaria entre albacea y legatario

Las actividades fiduciarias también pueden aplicarse a transacciones específicas o únicas. Por ejemplo, una escritura fiduciaria se utiliza para transferir derechos de propiedad en una venta cuando un fiduciario debe actuar como albacea de la venta en nombre del propietario. Una escritura fiduciaria es útil cuando el dueño de una propiedad desea vender pero no puede manejar sus asuntos debido a una enfermedad, incompetencia u otras circunstancias, y necesita que alguien actúe en su lugar.

La ley exige que un fiduciario revele al comprador potencial la verdadera condición de la propiedad que se vende, y no puede recibir ningún beneficio financiero de la venta. Una escritura fiduciaria también es útil cuando el dueño de la propiedad ha fallecido y su propiedad es parte de un patrimonio que necesita supervisión o administración.

Relación fiduciaria entre tutor y pupilo

Bajo una relación de tutor / pupilo, la tutela legal de un menor se transfiere a un adulto designado. Como fiduciario, el tutor tiene la tarea de garantizar que el menor o pupilo tenga la atención adecuada, que puede incluir decidir dónde asiste el menor a la escuela, que el menor tiene la atención médica adecuada, que es disciplinado de manera razonable y que su rutina diaria el bienestar permanece intacto.

El tribunal estatal designa a un tutor cuando el tutor natural de un niño menor de edad ya no puede cuidarlo. En la mayoría de los estados, la relación de tutor / pupilo permanece intacta hasta que el menor alcanza la mayoría de edad.

Relación fiduciaria entre abogado y cliente

La relación fiduciaria abogado / cliente es posiblemente una de las más estrictas. La Corte Suprema de los Estados Unidos establece que debe existir el más alto nivel de confianza entre un abogado y un cliente, y que un abogado, como fiduciario, debe actuar con total justicia, lealtad y fidelidad en cada representación y trato con los clientes.

Los abogados son responsables de las infracciones de sus deberes fiduciarios por parte del cliente y son responsables ante el tribunal en el que ese cliente está representado cuando se produce una infracción.

Relación fiduciaria entre el director y el agente

Un ejemplo más genérico de deber fiduciario se encuentra en la relación principal / agente. Cualquier persona, corporación, sociedad o agencia gubernamental puede actuar como principal o agente siempre que la persona o empresa tenga la capacidad legal para hacerlo. Bajo un deber de principal / agente, un agente está legalmente designado para actuar en nombre del principal sin conflicto de intereses.

Un ejemplo común de una relación principal / agente que implica un deber fiduciario es un grupo de accionistas como directores que eligen a la gerencia o personas de la C-suite para actuar como agentes. Del mismo modo, los inversores actúan como directores al seleccionar administradores de fondos de inversión como agentes para administrar los activos.

Fiduciario de inversiones

Si bien puede parecer que un fiduciario de inversiones fuera un profesional financiero (administrador de dinero, banquero, etc.), un “fiduciario de inversiones” es en realidad cualquier persona que tiene la responsabilidad legal de administrar el dinero de otra persona. Eso significa que si se ofreció como voluntario para formar parte del comité de inversiones de la junta de su organización benéfica local u otra organización, tiene una responsabilidad fiduciaria. Se le ha colocado en una posición de confianza, y la traición de esa confianza puede tener consecuencias.

Además, la contratación de un experto en finanzas o inversiones no exime a los miembros del comité de todas sus funciones. Todavía tienen la obligación de seleccionar y supervisar con prudencia las actividades del experto.

La regla de idoneidad

Los corredores de bolsa, que a menudo son compensados por comisión, generalmente solo tienen que cumplir una obligación de idoneidad. Esto se define como hacer recomendaciones que sean consistentes con las necesidades y preferencias del cliente subyacente. Los corredores de bolsa están regulados por la Autoridad Reguladora de la Industria Financiera (FINRA) bajo estándares que les obligan a hacer recomendaciones adecuadas a sus clientes.

En lugar de tener que colocar sus intereses por debajo de los del cliente, el estándar de idoneidad solo detalla que el corredor-corredor debe creer razonablemente que cualquier recomendación hecha es adecuada para el cliente, en términos de las necesidades financieras, los objetivos y las circunstancias únicas del cliente. . Una distinción clave en términos de lealtad también es importante: el deber principal de un corredor es con su empleador, el corredor de bolsa para el que trabaja, no con sus clientes.

Otras descripciones de idoneidad incluyen asegurarse de que los costos de transacción no sean excesivos y que sus recomendaciones no sean inadecuadas para el cliente. Los ejemplos que pueden violar la idoneidad incluyen el comercio excesivo, agitar la cuenta simplemente para generar más comisiones y cambiar con frecuencia los activos de la cuenta para generar ingresos de transacciones para el corredor de bolsa.

Además, la necesidad de revelar posibles conflictos de intereses no es un requisito tan estricto para los corredores; una inversión solo tiene que ser adecuada, no necesariamente tiene que ser coherente con los objetivos y el perfil del inversor individual.

El estándar de idoneidad puede terminar provocando conflictos entre un corredor de bolsa y un cliente. El conflicto más evidente tiene que ver con la compensación. Según un estándar fiduciario, a un asesor de inversiones se le prohibiría estrictamente comprar un fondo mutuo u otra inversión para un cliente porque le daría al corredor una tarifa o comisión más alta que una opción que le costaría menos al cliente o que le rendiría más. .

Bajo el requisito de idoneidad, siempre que la inversión sea adecuada para el cliente, se puede comprar para el cliente. Esto también puede incentivar a los corredores a vender sus propios productos antes de competir por productos que pueden costar menos.

Idoneidad frente a estándar fiduciario

Si su asesor de inversiones es un asesor de inversiones registrado (RIA), comparte la responsabilidad fiduciaria con el comité de inversiones. Por otro lado, un corredor que trabaja para un corredor de bolsa, no puede hacerlo. Algunas firmas de corretaje no quieren ni permiten que sus corredores sean fiduciarios.

Los asesores de inversiones, que generalmente cobran honorarios, están sujetos a un estándar fiduciario que se estableció como parte de la Ley de Asesores de Inversiones de 1940. Pueden estar regulados por la SEC o los reguladores de valores estatales. El acto es bastante específico en la definición de lo que significa un fiduciario y estipula un deber de lealtad y cuidado, lo que significa que el asesor debe anteponer los intereses de su cliente a los suyos propios.

Por ejemplo, el asesor no puede comprar valores para su cuenta antes de comprarlos para un cliente y tiene prohibido realizar operaciones que puedan resultar en comisiones más altas para el asesor o su empresa de inversión.

También significa que el asesor debe hacer todo lo posible para asegurarse de que los consejos de inversión se realicen utilizando información precisa y completa; básicamente, que el análisis sea exhaustivo y lo más preciso posible. Evitar conflictos de intereses es importante cuando se actúa como fiduciario, y significa que un asesor debe revelar cualquier conflicto potencial para anteponer los intereses del cliente a los del asesor.

Además, el asesor debe colocar las operaciones bajo un estándar de “mejor ejecución”, lo que significa que debe esforzarse por negociar valores con la mejor combinación de bajo costo y ejecución eficiente.

La regla fiduciaria de corta duración

Si bien el término “idoneidad” era el estándar para cuentas transaccionales o cuentas de corretaje, la Regla Fiduciaria del Departamento de Trabajo propuso endurecer las cosas para los corredores. Cualquier persona con dinero de jubilación bajo administración, que hiciera recomendaciones o solicitudes para una IRA u otras cuentas de jubilación con ventajas fiscales, se consideraría un fiduciario obligado a adherirse a ese estándar, en lugar de al estándar de idoneidad que de otro modo estaba en vigor.

La regla fiduciaria ha tenido una implementación larga y aún poco clara. Originalmente propuesto en 2010, estaba programado para entrar en vigencia entre el 10 de abril de 2017 y el 1 de enero de 2018. Después de que el presidente Trump asumió el cargo, se pospuso hasta el 9 de junio de 2017, incluido un período de transición para ciertas exenciones que se extiende hasta el 1 de enero de 2018. 1 de enero de 2018.

Posteriormente, la implementación de todos los elementos de la regla se retrasó hasta el 1 de julio de 2019. Antes de que eso pudiera suceder, la regla se anuló luego de una decisión de junio de 2018 del Quinto Tribunal de Circuito de EE. UU.

En junio de 2020, el Departamento de Trabajo publicó una nueva propuesta, la Propuesta 3.0, que “restableció la definición fiduciaria de asesoramiento en inversiones vigente desde 1975, acompañada de nuevas interpretaciones que ampliaron su alcance en el ámbito de la renovación y propuso una nueva exención para asesoramiento sobre inversiones en conflicto y transacciones principales “. 1

Aún está por verse si será aprobado bajo la nueva administración del presidente Biden.

Riesgos de ser fiduciario

La posibilidad de que un fideicomisario / agente no se desempeñe de manera óptima en el mejor interés del beneficiario se denomina “riesgo fiduciario”. Esto no significa necesariamente que el fideicomisario esté utilizando los recursos del beneficiario para su propio beneficio; este podría ser el riesgo de que el fiduciario no esté logrando el mejor valor para el beneficiario.

Por ejemplo, una situación en la que un administrador de fondos (agente) está realizando más operaciones de las necesarias para la cartera de un cliente es una fuente de riesgo fiduciario porque el administrador del fondo está erosionando lentamente las ganancias del cliente al incurrir en costos de transacción más altos de los necesarios.

Por el contrario, una situación en la que una persona o entidad que está legalmente designada para administrar los activos de otra parte utiliza su poder de manera no ética o ilegal para beneficiarse financieramente, o servir sus propios intereses de alguna otra manera, se denomina “abuso fiduciario”. o “fraude fiduciario”.

Seguro fiduciario

Una empresa puede asegurar a las personas que actúan como fiduciarios de un plan de jubilación calificado, como los directores, funcionarios, empleados y otras personas físicas fideicomisarios de la empresa.

El seguro de responsabilidad fiduciaria está destinado a llenar los vacíos existentes en la cobertura tradicional ofrecida a través de la responsabilidad por beneficios a los empleados o las pólizas de directores y funcionarios. Brinda protección financiera cuando surge la necesidad de un litigio, debido a escenarios tales como una supuesta mala administración de fondos o inversiones, errores administrativos o demoras en transferencias o distribuciones, un cambio o reducción en los beneficios, o consejos erróneos sobre la asignación de inversiones dentro del plan.

Directrices fiduciarias de inversión

En respuesta a la necesidad de orientación para los fiduciarios de inversión, se estableció la Fundación para Estudios Fiduciarios sin fines de lucro para definir las siguientes prácticas de inversión prudentes:

Paso 1: organizar

El proceso comienza cuando los fiduciarios se educan sobre las leyes y reglas que se aplicarán a sus situaciones. Una vez que los fiduciarios identifican sus reglas de gobierno, necesitan definir los roles y responsabilidades de todas las partes involucradas en el proceso. Si se utilizan proveedores de servicios de inversión, los acuerdos de servicios deben hacerse por escrito.

Paso 2: formalizar

La formalización del proceso de inversión comienza con la creación de las metas y los objetivos del programa de inversión. Los fiduciarios deben identificar factores como el horizonte de inversión, un nivel aceptable de riesgo y el rendimiento esperado. Al identificar estos factores, los fiduciarios crean un marco para evaluar las opciones de inversión.

Luego, los fiduciarios deben seleccionar las clases de activos adecuadas que les permitan crear una cartera diversificada a través de alguna metodología justificable. La mayoría de los fiduciarios hacen esto empleando la teoría de cartera moderna (MPT) porque MPT es uno de los métodos más aceptados para crear carteras de inversión que tienen como objetivo un perfil de riesgo / rendimiento deseado.

Finalmente, el fiduciario debe formalizar estos pasos mediante la creación de una declaración de política de inversión que proporcione los detalles necesarios para implementar una estrategia de inversión específica. Ahora el fiduciario está listo para proceder con la implementación del programa de inversión, como se identificó en los dos primeros pasos.

Paso 3: Implementar

La fase de implementación es donde se seleccionan inversiones específicas o administradores de inversiones para cumplir con los requisitos detallados en la declaración de política de inversión. Debe diseñarse un proceso de diligencia debida para evaluar las posibles inversiones. El proceso de diligencia debida debe identificar los criterios utilizados para evaluar y filtrar el conjunto de posibles opciones de inversión.

La fase de implementación generalmente se realiza con la ayuda de un asesor de inversiones porque muchos fiduciarios carecen de la habilidad y / o los recursos para realizar este paso. Cuando se utiliza un asesor para ayudar en la fase de implementación, los fiduciarios y asesores deben comunicarse para garantizar que se esté utilizando un proceso de diligencia debida acordado en la selección de inversiones o administradores.

Paso 4: Supervisar

El paso final puede llevar más tiempo y también la parte más descuidada del proceso. Algunos fiduciarios no sienten la urgencia de monitorear si dieron los primeros tres pasos correctamente. Los fiduciarios no deben descuidar ninguna de sus responsabilidades porque podrían ser igualmente responsables por negligencia en cada paso.

Para monitorear adecuadamente el proceso de inversión, los fiduciarios deben revisar periódicamente los informes que comparan el desempeño de sus inversiones con el índice apropiado y el grupo de pares, y determinar si se están cumpliendo los objetivos de la declaración de política de inversión. No basta con supervisar las estadísticas de rendimiento.

Los fiduciarios también deben monitorear datos cualitativos, como cambios en la estructura organizacional de los administradores de inversiones utilizados en la cartera. Si los tomadores de decisiones de inversión en una organización se han ido, o si su nivel de autoridad ha cambiado, los inversores deben considerar cómo esta información puede afectar el desempeño futuro.

Además de las revisiones de desempeño, los fiduciarios deben revisar los gastos incurridos en la implementación del proceso. Los fiduciarios son responsables no solo de cómo se invierten los fondos, sino también de cómo se gastan los fondos. Las tarifas de inversión tienen un impacto directo en el rendimiento y los fiduciarios deben asegurarse de que las tarifas pagadas por la gestión de inversiones sean justas y razonables.

Reglas y regulaciones fiduciarias actuales

Una agencia del Departamento del Tesoro, la Oficina del Contralor de la Moneda, está a cargo de regular las asociaciones de ahorro federales y sus actividades fiduciarias en los Estados Unidos. agentes inmobiliarios y abogados. En el mejor de los casos, se pueden equilibrar dos intereses opuestos; sin embargo, equilibrar los intereses no es lo mismo que servir los mejores intereses de un cliente.

Las certificaciones fiduciarias se distribuyen a nivel estatal y pueden ser revocadas por los tribunales si se determina que una persona no cumple con sus deberes. Para obtener la certificación, se requiere que un fiduciario apruebe un examen que evalúe su conocimiento de las leyes, prácticas y procedimientos relacionados con la seguridad, como la verificación de antecedentes y la investigación. Si bien los voluntarios de la junta no requieren certificación, la debida diligencia incluye asegurarse de que los profesionales que trabajan en estas áreas tengan las certificaciones o licencias adecuadas para las tareas que están realizando.